Соглашение о неконкуренции в РФ

Соглашение (условие/пакт) о неконкуренции - самостоятельное соглашение между работником и работодателем или условие трудового договора, которыми ограничивается право работника на трудоустройство в конкурирующую с работодателем компанию после прекращения трудовых отношений. Английское название = “non-compete agreement”, “non compete”, “NCA”.

Соглашение о неконкуренции – это весьма распространенный способ защитить свои интересы для бизнеса, поскольку, бывшие сотрудники и партнеры могут нанести непоправимый урон компании, если просто принесут свои знания (и данные о вашем бизнесе) в стан конкурента.

Аргумент 1. Не вся информация защищается режимом конфиденциальности (коммерческой тайны). Речь идет об информации, которая формируется компанией или отдельным работником опытным путем на основе общедоступных сведений (в частности, методы налогового планирования, способы реструктуризации предприятия, структура управления холдингами и т. п.). «Такая информация, во-первых, неотделима от личности работника, который ею обладает, во-вторых, она не может быть индивидуализирована и ограничена в доступе» в соответствии с требованиями ФЗ от 27.07.2004 No 98-ФЗ. Даже если закрепить ее на материальном носителе с грифом «Конфиденциально», а факт передачи этого носителя работником конкуренту будет доказан, то суд может не признать данную информацию конфиденциальной, поскольку в силу своей специфики она одновременно может быть получена самостоятельно неограниченным количеством лиц. Обладателями такой информации, как правило, являются топ-менеджеры компании.

Аргумент 2. Ценность представляют личные качества сотрудника. В определенных ситуациях для работодателя имеет значение не столько информация, которой обладает работник, сколько его квалификация, опыт, навыки, способности и т. п. Такие качества являются неотъемлемыми свойствами личности работника, от использования которых на благо компании-конкурента бывший работодатель объективно может защититься только путем заключения соглашения о неконкуренции. Прежде всего, это относится к работникам творческих профессий (архитекторам, дизайнерам, программистам и т. п.), а также к спортивным тренерам, преподавателям, научным работникам, специалистам в области entertainment (здесь имеет значение личный рейтинг популярности специалиста).

Таким образом, «если работник, обладающий ценной для бизнеса работодателя информацией или квалификацией, трудоустраивается в компанию-конкурент, последняя получает очевидные преимущества.» В зависимости от личности работника и уровня его допуска к ценной бизнес-информации, трудоустройство в конкурирующую компанию может привести не только к падению прибыли бывшего работодателя, но и к полному его вытеснению с соответствующего рынка.

1. Соглашение о неконкуренции в законодательстве РФ

В российском законодательстве такая конструкция, как условие (соглашение) о неконкуренции прямо не предусмотрена.

Причины:

Условия, включаемые в такое соглашение (к примеру: ограничение занятия собственной практикой, запрет работать в аналогичной должности) признаются дискриминационными, а именно, нарушением 37-й статьи Конституции РФ.
В статье 2 ТК РК предусматривается запрещение дискриминации в сфере труда.
Согласно части 2 статьи 9 ТК РФ трудовые договоры не могут содержать условия, ограничивающие права или снижающие уровень гарантий работников по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными НПА, содержащими нормы трудового права. Если такие условия включены в договор, то они не подлежат применению. 
В Письме Минтруда России от 19.10.2017 No 14-2/В-942 «О заключении дополнительного соглашения о неконкуренции» разъясняется, что соглашение о неконкуренции, будучи частью трудового договора, действует до момента его расторжения (т.е. такое соглашение законно только во время действия трудового договора). Попытка ограничить работнику возможность дальнейшего трудоустройства противоречит закону.

Cоглашение о неконкуренции будет признано ничтожной сделкой (ст. 168 ГК РФ), так как в соответствии со статьей 9 ГК РФ отказ от права (права работать где-либо или с кем-либо) недействителен. Привлечь сотрудника к ответственности на основании такого условия будет невозможно.

Россия является участницей Европейской социальной хартии, провозгласившей право «зарабатывать себе на жизнь путем свободного выбора профессии и занятий» (п. 1 ч. 1) и подписантом Всеобщей декларации прав человека 1948 г., которая признает «право на труд, на свободный выбор работы, на справедливые и благоприятные условия труда и на защиту от безработицы» в качестве безусловных основных прав человека (п. 1 ст. 23).

Судебная практика

С недавних пор судебная практика предполагает законность заключения данного соглашения при соблюдении определенных условий. Сейчас рассмотрим три показательных дела. В деле No А70-13409/2014 от 16 марта 2015 года Арбитражный суд Тюменской области высказал позицию, согласно которой «связанность директора обязанностью неконкуренции с юридическим лицом – это общепризнанный стандарт поведения во многих развитых странах». Суд указал, что ответчик причинил обществу убытки в виде упущенной выгоды, заключив с имеющимися клиентами договоры от созданного им аналогичного юридического лица.

Краснодарский краевой суд, дело No 33-23701/2017: Работник требовал выплатить ему компенсацию за соблюдение пункта об отказе устраиваться к конкурентам в течение 12 месяцев после расторжения трудового договора. Суд не посчитал это условие дискриминационным и отказал истцу в компенсации, так как стороны не предусмотрели никаких выплат за соблюдение положения о неконкуренции (важность критерия возможности мы рассмотрим чуть позднее). Т.е. соглашение о неконкуренции было принято как должное, и только несоблюдение возмездности как важного критерия привело к аннулированию соглашения, и по сути нарушению прав работника.

Дело N 33- 52632/2018: Московский городской суд отменил решение первой инстанции и признал требования работодателя обоснованными. Экс-работник ООО «КОНСТРАКТОР РУС» пытался взыскать со своего бывшего работодателя вознаграждение, положенное ему по условиям соглашения о неконкуренции в случае выполнения определенных условий. Суд первой инстанции удовлетворил требования работника о взыскании вознаграждения, но в Мосгорсуде работодателю удалось доказать нарушение экс-работником указанных условий. И все же, подобные судебные решения – единичные случаи. По общему правилу, российский работодатель вправе включить в трудовой договор с работником условие о неконкуренции и заключить отдельное соглашение, надеясь на добросовестное исполнение со стороны работника. Однако без внесения соответствующих изменений в действующее российское законодательство привлечь бывшего работника к ответственности за нарушение условия о неконкуренции будет невозможно.

1.2. Характеристика схожих режимов

Следует отметить, что в российском законодательстве предусмотрены ограничения прав граждан, сходных с предметом соглашения (условия) о неконкуренции, но лишь в исключительных случаях.

Госстайна. Статья 24 Закона РФ от 21.07.1993 No 5485-1 устанавливает, что: «... должностное лицо или гражданин, допущенные или ранее допускавшиеся к государственной тайне, могут быть временно ограничены в своих правах». Это может касаться: «права выезда за границу на срок, оговоренный в трудовом договоре (контракте) при оформлении допуска гражданина к государственной тайне». Данное ограничение срочное и не может превышать в общей сложности 10 лет (ст. 15, 16 Федерального закона от 15.08.1996 No 114-ФЗ). Решение о снятии ограничения принимается специальной государственной комиссией в каждом случае индивидуально.

Примером действующих в российском законодательстве ограничительных условий является запрет руководителю организации работать по совместительству без согласия собственника имущества юридического лица или его уполномоченного органа (ст. 276 ТК РФ). Учредительными документами такое ограничение может быть распространено и на членов коллегиального исполнительного органа (ст. 281 ТК РФ). В целях ограничения недобросовестной конкуренции и защиты прав работодателей целесообразно ввести договорное ограничение на совместительство, сотрудничество с другими организациями на основании гражданско-правовых договоров, участие работников в органах управления коммерческих и даже некоторых некоммерческих организаций (к примеру, в таких НКО, которые, несмотря на соответствующие нормы закона, фактически осуществляют предпринимательскую деятельность и являются хозяйственными обществами, но не подпадают под действие ограничительных условий, например, об аффилированности).

Государственные служащие. Часть 3.1 ст. 17 ФЗ от 27.07.2004 No 79-ФЗ устанавливает, что гражданин после увольнения с гражданской службы и в случае замещения им должности в течение двух лет после увольнения с не вправе без согласия соответствующей комиссии замещать на условиях трудового договора должности в организации и (или) выполнять в данной организации работу на условиях гражданско-правового договора в случаях, предусмотренных федеральными законами, если отдельные функции государственного управления данной организацией входили в должностные (служебные) обязанности гражданского служащего. Соглашение о неразглашении не может признаваться полной альтернативой соглашению (условию) о неконкуренции, поскольку они имеют разный предмет и цели заключения, хотя и защищают частично совпадающие по содержанию интересы работодателя.

«Соглашение о неконкуренции направлено на защиту законных прав и интересов работодателя путем ограничения права работника на последующее трудоустройство в случае прекращения трудовых отношений.» При этом предметом ограничения является использование не только ценной для бизнеса бывшего работодателя информации, но самой личности работника конкурирующей компанией.

Предмет же соглашения о конфиденциальности — обязанность не разглашать ценную для работодателя и охраняемую законом информацию, как в период действия трудового договора, так и после его расторжения. Под «охраняемой законом конфиденциальной информацией» понимаются «сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с ГК РФ и федеральными законами (коммерческая тайна)» (п. 5 Указа Президента РФ от 06.03.1997 No 188). В соответствии с Законом о коммерческой тайне работодатель вправе определить любой состав и перечень сведений конфиденциального характера, составляющих его коммерческую тайну. Однако статус «охраняемых законом» такие сведения приобретут только при условии строжайшего соблюдения на предприятии режима коммерческой тайны.

2.Зарубежная практика

В противовес нашему законодательству, соглашение о неконкуренции широко распространено на Западе, где законодательство устанавливает, что такое соглашение не должно противоречить действующему законодательству и нарушать законные права сотрудников, т.е. в нем должны содержаться разумные пределы и они могут ограничивать право сотрудника лишь в той мере, в которой это необходимо для защиты законных предпринимательских интересов работодателя.

Compensation (вознаграждение): Non compete должно предусматривать вознаграждение работника за его неконкуренцию в будущем. Это необходимое условие для того, чтобы соглашение было действительным. Это может быть не только материальная компенсация, но и новые должностные обязанности, повышение, новые льготы и прочее. Также вариантом может быть «садовый отпуск» = “garden/gardening leave” (добровольно- принудительный оплачиваемый отпуск). ✓ Пример из ЗС: Ст. 2125 Гражданского кодекса Италии прямо устанавливает, что отсутствие компенсации со стороны работодателя является основанием для признания соглашения (условия) о неконкуренции недействительным.

Срок действия соглашения не должен превышать времени, разумно необходимого для защиты законных деловых интересов компании (вполне разумным будет период от 6 месяца до года.). «То, что считается «разумным», варьируется от бизнеса к бизнесу и от разных должностей, учитывая фактор «устаревания» знаний.» Критерии «разумности» и «варьированности» также применимы к по отношению к ограничению территории неконкуренции. «Применение Non compete требует индивидуального подхода, поскольку соглашение, которое подходит для одного бизнеса или созданный для использования с конкретным сотрудником, может плохо подходить для другого.»

Вывод:

На текущий момент ситуация с соглашением о неконкуренции представляется следующим образом. В России закон о неконкуренции не разработан и не действует, а соглашения Non Compete Agreement не легализированы. Однако работодатель может составить данный договор (в качестве стимулирующей функции) и попросить работника его подписать. Соглашение о неконкуренции может действовать только в период действия самого трудового договора. После ухода сотрудника из компании соглашение теряет юридическую силу (даже если в нем было обговорен срок действия и после расторжения трудового договора). Даже если работник подписал такой договор и потом на него подали в суд, его защищает действующее законодательство. Однако в практике стали появляться случаи признания подобных соглашений законными. Это наталкивает нас на мысль о том, что в дальнейшем в российское законодательство со временем имплементируют соглашение о неконкуренции (соблюдая разумные условия, которые были установлены западной практикой).

Несмотря на то, что Non compete может быть очень ценным, оно не панацея. Ошибочно думать, что такое соглашение - единственное, что требуется для удержания ценных сотрудников или защиты конфиденциальной информации вашего бизнеса. Вместе с Non compete необходимо принимать меры по защите конфиденциальной информации и интеллектуальной собственности.

Источники

Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (в ред. от 11 июля 2011 г.). // "Собрание законодательства РФ", 09 августа 2004 г., N 32, ст. 3283
Орловский Ю.П., Нуртдинова А.Ф., Чиканова JI.A. Практика применения Трудового кодекса РФ. 500 актуальных вопросов: практ. пособие / Отв. ред. Ю.П.Орловский. М.: Юрайт-Издат, 2004
https://www.law.ru/article/4556-qqe-ts-soglasheniya-o-nekonkurentsii-zarubejnyy-opyt-i-rossiyskie-perspektivy
http://zarlaw.ru/lifehacks/articles/soglashenie-o-nekonkurentsii/

Авторы

Студентки 4 курса МП-факультета МГИМО МИД России Жихарева Анна и Харитонова Екатерина.

Научный руководитель: доцент кафедры МЧГП МГИМО МИД России, к.ю.н. Мария Александровна Андрианова